نحوه دفاع در کمیسیون ماده 100

در شاخه : کمیسیون ماده 100در دیوان عدالت اداری - نمونه آرای دیوان عدالت اداری درباره کمیسیون ماده 100 شهرداری

نحوه دفاع در کمیسیون ماده 100

کمیسیون ماده 100 شهرداری وظیفه رسیدگی به تخلفات ساختمانی محدوده و حریم شهری را بر عهده دارد و به عنوان یک مرجع شبه قضایی شناخته می‌شود

اساسا حکم پرداخت جریمه در زمره مجازات‌های مربوط به تخلفات ساختمانی محسوب می‌گردد. و در فرض صدور حکم جریمه ، مانع درخواست شهرداری در باب عوارض بابت ابقاء تخلفات ساختمانی نیست بنابراین بر اساس رویه موجود شعب دیوان عدالت اداری هم جریمه هم عوارض توسط شهرداری قابل مطالبه است.

اما در مورد نحوه دفاع در مورد کمیسیون ماده 100 شهرداری

کمیسیون ماده 100 در صورت احراز مغایرت بنا با اصول شهرسازی حکم به تخریب صادر خواهد نمود بنابراین آن چیزی که محل تمرکز و توجه شما در باب دفاع مربوط به تخلف ساختمانی بایستی باشد اثبات و احراز عدم مغایرت بنا با اصول شهرسازی است.

اصول شهرسازی عبارت است از اصول سه گانه یا ثلاثه به نام های فنی، مهندسی و بهداشتی، اصول فنی شامل مواردی همچون ساخت بنای دارای استحکام و رعایت آیین نامه 2800 و مقررات ملی ساختمان و اصول بهداشتی همانند تعبیه نورگیر و تهویه هوا و اصول شهرسازی نیز رعایت نوع کاربری و ساخت در کاربری مجاز می‌باشد بنابراین معمولاً آنچه که بیشتر محل توجه کمیسیون ماده صد است رعایت یا عدم رعایت اصول سه گانه شهرسازی است.

بهترین راه اثبات رعایت اصول سه گانه شهرسازی

استفاده از گواهی استحکام بنا توسط مهندس ناظر و محاسب یکی از مواردی است که می‌تواند رعایت اصول فنی را در کمیسیون ماده 100 به اثبات برساند.

استفاده از نظر کارشناس رسمی دادگستری در تامین دلیل هم از جمله مواردی است که می‌تواند در اثبات رعایت اصول بهداشتی و شهرسازی بسیار موثر باشد بنابراین با استفاده از نظر کارشناس رسمی دادگستری شما می‌توانید اثبات نمایید که:

اولاً-ملک در فرض ساخت در کاربری غیر مجاز، همانند ساخت تجاری در کاربری مسکونی، در موقعیت صد در صد تجاری و در محل تجاری و همانند سایر املاک ساخته شده است.

ثانیا-ساخت در کاربری فضای سبز همانند سایر املاک همجوار و سایر اهالی، که در پهنه فضای سبز ساختمان خود را احداث نموده اند ساخته شده است.

ثالثا-با استفاده از نظر کارشناس شما می‌توانید اثبات نمائید که املاک همجوار نیز همانند شما دارای تخلف مشابه بوده و شما هم باد و همانند ایشان بنای خود را احداث نموده‌اید و در مورد ایشان کمیسیون ماده 100 حکم به جریمه صادر نمود است و صدور حکم تخریب از مصادیق تبعیض نارواء محسوب می‌ گردد.

رابعا-شما می‌توانید با استفاده از حتی نظر کارشناس به اثبات برسانید که از جهت اضافه بنا و حتی اضافه ارتفاع یا تراکم نیز همانند املاک همجوار ساختمان خود را احداث نموده‌اید و در این فرض دارای شاکی خصوصی نمی‌باشید و در فرض وجود شاکی خصوصی نیز اخذ رضایت ایشان دایر بر سلب هرگونه ادعا و اعتراض مزاحمت ،سایه اندازی و مشرفیت ضمیمه پرونده می‌باشد.

پس در فرض وجود شاکی خصوصی مناسب‌تر است که رضایت ایشان در حین رسیدگی کمیسیون ماده 100 شهرداری اخذ شود.

خامسا-یکی از نکات دیگری که جهت دفاع در کمیسیون ماده 100 برای املاک تجاری شما ضروری است موضوع قدمت بناست یعنی اثبات نمائید که بنای شما متعلق به چه زمانی است و مشمول چه قانونی خواهید شد به طور مثال املاک تجاری احداثی قبل از سال 1352 یا حتی املاک تجاری احداثی قبل از سال 1349 مزایایی را برای دارنده آن به همراه دارد که با اثبات قدمت ساختمان از طریق نظر کارشناسی تامین دلیل می‌توانید از مزایای قانونی آن همانند عدم امکان طرح تخلفات اینگونه املاک در کمیسیون ماده 100 یا عدم نیاز به صدور پایان کار به دلیل قدمت ساختمان بهره مند شوید.

شما می‌توانید با استفاده از تاریخ نصب کنتور ،مدارک مالیاتی، و یا پرداخت قبوض عوارض شهرداری قدمت ساختمان را اثبات کنید اما مهم‌ترین آنها نظر کارشناس رسمی دادگستری است

حتی شما می‌توانید با استفاده از نظر کارشناس رسمی دادگستری طرح تفصیلی محل وقوع ملک را به دست آورید و در فرض وقوع ملک در طرح فضای سبز یا پهنه G اثبات نمایید کنید که از زمان وقوع ملک در طرح شهرداری بیش از 5 سال گذشته و شما در فرض عدم دریافت پروانه توسط شهرداری مستحق دریافت پروانه به دلیل حق مکتسبه خواهید بود.

همینطور در مورد شهرداری در باب تغییر کاربری غیر مجاز همانند استفاده آموزشگاه از محل مسکونی نیز علاوه بر اینکه پروانه آموزشی شما می‌تواند در این زمینه موثر باشد نظر کارشناس که گواه بر خدمات آموزشی و نه تجاری می‌تواند کمک شایانی بر اثبات نوع استفاده از محل را به عنوان آموزشی به شما بنماید.

شما همچنین می‌توانید در مورد نحوه ابلاغ در فرضی که کمیسیون بدوی ماده 100 رای داده چنانچه با آن اعتراض یا ایرادی دارید که موثر در رسیدگی در مرحله دیوان عدالت اداری باشد حتی در دیوان عدالت اداری به عنوان یکی از مسائل و ایرادات شکلی مطروحه اعتراض کنید ذیلاً یک نمونه رای در مورد این موضوع جهت بهره‌برداری تقدیم می‌گردد

صدور حکم تخریب مستلزم احراز مغایرت بنای احداثی با یکی از اصول سه گانه شهرسازی فنی و بهداشتی بوده و صدور حکم تخریب به لحاظ وقوع ملک در طرح گذر فاقد وجاهت است

در زیر یک نمونه از آرای شعب دیوان عدالت اداری در این خصوص تقدیم می گردد

شماره دادنامه : 9209970903200394 مورخ 1392/02/29

رای دیوان

در خصوص شکایت آقای(ع.ط) به طرفیت شهرداری توجه به خواسته اعتراض به رای شماره...مورخه.... با توجه به مجموعه محتویات پرونده و اسناد و مدارک موجود در آن و لایحه دفاعیه طرف شکایت که به شماره....مورخه.... ثبت دفتر لوایح این شعبه گردیده است نظر به اینکه صدور حکم قلع و تخریب مستلزم احراز مغایرت بنای احداثی با یکی از اصول سه گانه مذکور در تبصره 1 ماده 100 می باشد در حالی که کمیسیون به لحاظ وقوع ملک در طرح گذر مبادرت به صدور حکم قلع نموده که فاقد وجاهت است و بنابراین دعوی مطروحه را وارد تشخیص و به استناد مواد 7 و 14 قانون دیوان رای معترض عنه را نقض و مقرر می دارد کمیسیون هم عرض با در نظرگرفتن مراتب فوق طبق مقررات قانونی مجدداً به موضوع رسیدگی نماید این رای قطعی است

رئیس شعبه 32 دیوان عدالت اداری_ مستشار شعبه کریمی تبار _عبدالهی

برای مطالعه نمونه بیشتری از آرای دیوان عدالت در این باره اینجا را کلیک نمایید.

این مطلب کاربردی را از دست ندهید : نمونه اعتراض به رای تخریب کمیسیون ماده 100

کریمی وکیل دیوان عدالت اداری دعاوی شهرداری 09194504079